这篇文章我们来聊聊法务和工商局的一些囧事。不过,工商局这个称呼,已经成为历史了,工商管理职能已经归入了市场监督管理局,只不过大家还是习惯把市场监督管理局中的原先那部分工商职能部门统称为工商局。


其实公司法务和工商局打交道的情况太多了,甚至比法院还多。公司可以不打官司,但不可能不做工商注册登记,再说,你不找工商局,工商局还可能带着行政处罚来找你哦。今天,就来分享下法务在工商管理部门这边遇到的囧事。



 章程到底公司说了算还是工商说了算


先声明下,由于在笔者目前任职的公司中,关于工商变更登记等内容已经归行政部门负责,笔者很久没有办理过一线工商变更登记事宜。本段落提到的问题,不排除已经没有了这种现象的可能。关于工商注册、变更登记这块,其实管理相关比较规范,以前吐槽排队抢号问题,我看很多地方也推行了网上办理、只跑一次、一次都不用跑的服务。但关于公司章程内容的起草和修订,笔者还是遇到过工商部门审核过严的问题。笔者之前进行几次章程修订的过程中,遇到过工商经办老师要求根据工商的格式版本来,针对非格式内容,工商经办老师称,股东直接可以另行签订股权合作协议来约定怎么治理嘛,那也是有效的啦。我当时就提出异议,我们的约定就是要通过章程来体现,起到公示,让第三人也知道的目的,否则股权合作协议不披露的话,只能对股权之间有效。笔者认为,章程内容只要不违反法律规定,还是公司想怎么约定就怎么约定,工商不宜做过多的审核干涉,更不能要求只按工商格式版本来。



摸不着头脑的广告处罚


1、房地产广告的原罪


相关无论是哪个行业的法务,只要公司有对外销售行为,就难免会做广告。很多法务同仁们也做过广告法的培训,像笔者从事的房地产行业,还有专门的《房地产广告发布规定》。但是,根据房地产广告发布规定,其实所有的开发商都是有原罪的。《房地产广告发布规定》第五条就明确,凡下列情况的房地产,不得发布广告:(四)预售房地产,但未取得该项目预售许可证的。但现实中,哪个开发商不在预售之前打广告呢?要知道,开发房产的标准动作就是取得预售许可证后马上开盘销售,回笼资金。如果不提前做广告,怎么蓄客,怎么锁定意向客户,要是连具体意向客户数据都没有,开发商怎么敢开盘销售?


结果实务中,这条又会给某些不良开发商为不当利益做挡箭牌。要知道,现在一手房都是限价销售的,很多房子实际可以卖5万一平米,但只允许卖3万一平米,于是很多开发商就索性把房子全卖给关系户,有便宜也只让自己人赚。后来很多政府出台了认购率超过100%要摇号的规定,来规避这种行为。某些开发商就会这么做,既然认购率超过100%要摇号,那我就不让认购率超过100%,怎么不让认购率超过100%呢,不让客户知道不就好了嘛。售楼处关闭、中介渠道不用,DM,单页,高炮,精神堡垒,道旗,这些统统不要。有些客户发现后,要投诉,这些无良的开发商居然义正辞严地反馈,我们还没取得预售许可证,根据规定,就是不能做广告的,所以我们不做任何广告宣传,完全符合规定。


因此,这样的规定,实在是让劣币驱逐良币,最终受害的还是消费者。


2、选择性执法


既然根据这条规定,没有预售许可证就做广告违法,而所有的开发商都打广告,实务中工商部门做广告处罚,肯定没法全面执法,只能选几家公司进行选择性执法。这也给法务在公司内部普及广告法律知识带来了困难,在提出广告法律建议时,业务会不听,说别人为什么都能打广告,我们为什么不行。一旦被工商处罚了,业务又会说,为什么同意打广告,别人不被处罚,就我们被处罚,是不是你们法务不行啊。


3、任意解释权


还有很多情况下是,法务给予了广告修订意见,业务也根据法务意见整改了,但是还是会被处罚,原因竟然是工商执法人员擅自扩大规定的解释。以某项目广告处罚案为例,某项目公司在广告中称,其项目已经销售了XX万元,并且表明了数据来源于明源系统。但是工商部门仍然认为这是虚假宣传,理由是工商部门认为销售的定义一定是要完成网签才算销售,而该项目公司的网签数据低于广告宣传数据。但是《房地产广告发布规定》第二十条明确规定,房地产广告中涉及房地产价格评估的,应当表明评估单位、估价师和评估时间;使用其他数据、统计资料、文摘、引用语的,应当真实、准确,表明出处。可见,规定只要标明真实准确的出处即可,并不需要以官方的数据为准。但在实际执法过程中,这类因为执法人员任意解释而导致的争议,十分常见。



越来越多的正能量改革


有时候人在房中坐,处罚天上来。之前在一家企业,忽然有工商执法人员上面,说我们的办公地址与营业执照登记的住所地不符,要注册分公司,否则要进行处罚。原来,无论是依据《企业登记管理条例》登记注册的企业法人,还是依据《公司登记管理条例》登记注册的公司,住所均只能有一个。《公司登记管理条例》未规定“经营场所”为登记事项,公司在住所之外设立的经营场所应按分公司进行登记。


但2022年,《中华人民共和国市场主体登记管理条例》出台后,住所或者主要经营场所都可以作为登记事项登记,很多地方也都开始推进“一照多址”改革,让这类企业烦恼不再是烦恼。


最后,笔者想说,总体来看,工商部门的改革还是更高效、更合理的,也希望工商部门能正式目前还存在的一些问题,让改革继续深入,听到企业的呼声,这样才能让市场更健康,市场主体更具活力。



作者介绍



周旭辰

毕业于上海政法学院,先后任职于多家品牌开发商,十余年房地产法务经验,在房地产投资并购、开发运营、销售、交付等环节具有丰富的经验。

本文转自微信公众号:Welegal公司法务联盟

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